當發起人協議與公司章程沖突,誰說了算?

2019-08-26 来源:四川誠謹和律師事務所 作者:王婷 浏覽:70

  發起人協議是發起人爲設立公司而簽訂的有關發起人之間在設立公司過程中權利義務的協議。在公司依法成立後,發起人協議的效力能否由公司章程替代,成爲公司自治的准則?

  筆者認爲,出資協議與公司章程的目標是一致的,都是以設立公司爲目的,兩者在內容上也常有類似或想通之處。公司章程一般以出資協議爲基礎進行制訂,吸收出資協議的基本內容,兩者有聯系又有區別。發起人協議與公司章程並非前後替代的關系,發起人協議是股東爲設立公司而約定的發起人之間權利義務的協議,其性質屬于合同,屬于合同法調整範圍。而公司章程作爲公司設立必備的程序,是公司設立過程中進行備案登記必不可少的文件,亦是公司治理的重要依據,更多的體現了商事行爲,屬于公司法調整範圍。發起人協議與公司章程並非完全相同,一一對應的關系,發起人協議更多體現發起人之間的權利義務關系,而公司章程更多的體現公司與股東關系、公司治理等內容。因此,兩者並非前後替代關系,而是並行有效的關系,公司依法成立並不意味著發起人協議即宣告失效。實踐中,當發起人協議與公司章程發生沖突的情形下如何判斷,本文試作簡要分析論述如下:

  情形一:重視體現發起人設立公司的本意

  該種觀點認爲,當發起人協議與公司章程存在沖突時,應該以發起人協議爲准。因爲發起人協議最能體現公司發起人的本意,現實中,因各種原因,往往存在發起人協議內容與公司章程不一致的情形,這些原因或因規避法律禁止性、限制性規定,爲使工商備案順利通過而隱瞞真實情況,如代持出資等,尤其當新進股東與原始股東之間發生分歧時,應該考察現象下的本質,保護原始股東即發起人的根本利益。

  雖然公司法沒有明確規定,但合夥企業法有明文規定:合夥人應簽訂合夥協議,作爲合夥企業的根本准則。同時,合夥企業可以制定合夥章程,合夥章程是合夥企業治理的依據,若合夥章程與合夥協議有沖突時,應該以合夥協議爲准。作爲人合性較強的有限責任公司,股東之間的人身信賴更顯得尤爲重要,若因股東之間失去信賴導致矛盾,勢必會影響公司乃至其他股東的利益。因此,參考合夥企業法的相關規定,推論出發起人協議優先適用的原則。

  現實中,不少法院的做法亦是如此。比如,當隱名股東與名義股東就代持股份發生糾紛時,法院往往會審查兩者之間有無代持協議,以及發起人協議的約定,由表現剖析本質,維護真正出資人的合法權益。

  綜上,當發起人協議與公司章程存在沖突時,應透過現象看本質,傾向于以發起人協議爲准的原則,保護公司創始人的利益,維護創始人的創業意圖。

  情形二:重視公司章程對外公示力

  正常情況下,公司章程往往是以設立協議爲基礎而制定的。設立協議的主要內容,通常都會被公司章程所吸收。然而,公司設立協議的效力期限,一般止于公司成立。也就是說,公司一旦成立,則公司設立協議的效力就終止了,有關公司設立與經營管理的相關事項,均應由公司章程予以規範。現實生活中,公司章程大多是在公司設立協議之後簽署的。根據法律文件的時間效力判斷,以公司章程爲准符合公司成立的時間先後邏輯。

  另外,公司設立協議是內部協議,除參與簽約的股東之外,甚至公司董事等高級管理人員均可能不知其內容。而公司章程是公開文件,我國《公司法》第97條、第98條還特別規定,公司公開發行股票或公司債券必須公開披露公司章程。公司章程的公開性,是爲了有助于公司投資者、債權人以及交易對象可以了解公司的組織與運行,並據此做出判斷。所以,對社會公衆而言,章程的效力必須高于公司設立協議。

  在司法實踐中,當事人在公司設立之後,再以公司設立協議爲依據而提出民事訴訟,要求追究股東出資義務、請求確認設立協議無效而解散公司等等,法院一般不予支持。

  情形三:設立協議作爲章程補充

  還有一種情形,即公司章程中未規定的事項,股東在公司設立協議中予以約定的,對該約定時簽約的股東繼續有效。雖然公司設立協議一般只約定設立過程中的相關權利義務,但也有一些公司設立協議中會就公司的存續甚至今後解散的相關事項做出約定。這些約定,如果公司章程中沒有明確規定,又不違反法律的強制性規定的,則可以繼續有效,當然,其法律效力僅局限在簽約的股東之間。

  需要注意的是,公司章程是公司憲法,對公司經營管理事項作出的規定,其制訂、修改等均應按照法律規定進行,公司治理離不開合法、有效的公司章程。因此,對《公司法》明確規定“公司章程另有規定的除外”之條款,股東之間如需另行約定的,必須在章程中予以確定,公司設立協議不具備排除法律適用的效力。例如,《公司法》第43條規定:“股東會會議南股東按照出資比例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。”如公司章程中未作特別規定,則即使股東在公司設立協議中約定不按出資比例行使表決權,也不能對抗該法律規定,即股東仍應按出資比例行使表決權。

  綜上,爲避免出現發起人協議與公司章程間發生沖突,在制定公司章程時,有必要參考發起人協議的內容,將發起人協議的內容吸收進公司章程之中,力爭體現內外意志的統一性。

028-6199 7390

四川省成都市金牛區蜀西路46號盛大國際7棟1單元401

2019 四川誠謹和律師事務所 蜀ICP備12009100號

技術支持:律品科技